上海债务律师在线免费咨询先诉抗辩权的法律保障是什么？

 

《民法典》于2021年1月1日生效，《担保法》生效日期为2020年12月31日止，届时此条例被《民法典》所替换，相关的司法解释也会失效，《民法典》生效前的规定：

(1)一般保证的保证人与债权人未约定保证期间的，保证期间为主债务履行届满之日起六个月。在合同约定的保证期间和前款规定的保证期间，债权人未对债务人提起诉讼或者申请仲裁的，保证 人免除保证责任；债权人提起诉讼或者申请仲裁的，保证期间适用诉讼时效中断的规定。一般保证的债权人在保证期间届满前对债务人提起诉讼 或者申请仲裁的，以判决或者仲裁裁决生效之 日起，开始计算保证 合同的诉讼时效。根据及其适用解释的以上规定 ，可以看出，在一般保证 的情况下，主债务要想起诉保证人，必须同时具备两个条件：第一主债权人必须在主债务履行期届满之日起 六个月内对主债务 人主张权利，提起诉讼或者申请仲裁：第二必须在主债权人与债务人之间判决或者仲裁裁决生效之日起，二年内起诉保证 人，如超过起诉保证人的诉讼时效，债权人则无权起诉一般保证的保证人。

(2)担保法明确规定： 一般保证中，主债务诉讼时效中断，保证债务诉讼时效中断，主债务诉讼时效中止的，保证债务诉讼时效同时中止。 也就是说，当主债务诉讼时效中 断，中止时，起诉保人的诉讼时效同时中止，中断。以此来保障主债权人先起诉主债务人，等判决下来 之后，才能起诉保证人，从而保障了 一般保证人先诉抗辩权的行使。

(3)担保法解释规定：一般保证的债权人向债务人和保证 人一并提起诉讼的，人民法院可以将债务人和保证人列为共同被告参加诉讼。但是，应当在判决书中明确在对债务人财产依法强制执行后仍不履行债务时，由保证人承担保证责任。这也就是说，法院为了简化诉讼程序，也可以受理债权人将债务人，一般保证 的保证人一并起诉的诉讼，但为了保障一般保证保证 人的先诉抗辩 权，法院在判决书中应明确写明，在债务人财产依法强制执行后，债权仍不能得到全部履行时，才由保证人承担责任，即才可以执行保证 人的财产。
 

抗辩权的种类有：

1、让与时设定的债务人抗辩权。

债务人在债权让与的当时所能对抗原债权人的抗辩，均可以据此对抗新债权人。在让与时即已设定的抗辩包括在此时即已可以对抗原债权人的一切抗辩。如当事人双方虽订有合同，但债权并未实际产生;债务人已经履行债务，债务业已消灭;债权人在订立合同中有过错，因而债务人不能依照原合同履行给付义务;原合同违反法律无效，因而不能继续履行;以及同时履行抗辩权等等。债务人这些抗辩事实，通常并不要求在债权让与时已经发生，只要债权让与时在债权关系的内容中该抗辩的法律原因已经发生，或者说只要抗辩事由发生的基础在通知时存在，即为已足。即使在让与通知到达后发生的情况也构成对新债权人的抗辩。如消灭时效的抗辩，即使时效期间届满发生在债权让与后，债务人仍可以向受让人主张时效届满的抗辩。享有的对让与人的抗辩权，在债务人接到让与通知时，就可以对受让人主张。但在《德国民法典》中，对此抗辩权利有一个限制的例外。其第405条规定，“债务人已制作债务证书的，在出示该证书始得让与债权时，债务人不得对新债权人主张债的关系的缔结或者债的关系的承认是虚假的，或者主张与原债权人有不得让与的债权的约定，但新债权人明知或者可知债权让与事实的除外。”

2、债务人由让与合同产生的抗辩权。

由于我国立法上不承认债权让与的无因性和独立性，故作为债权让与基础行为的债权让与合同是否合法有效直接影响债权让与行为的法律效力。如债务人认为债权让与的基础行为让与合同无效，可以随时援用予以抗辩。

3、债权让与通知到达前债务人的抗辩权。

让与人与受让人签订债权让与合同后，于让与通知到达债务人前，债务人享有一定的抗辩权。首先，债权人让与债权后本应不再享有让与债权，但债务人在不知让与期间，仍可以有效地向原债权人为给付，并与其“实施关于债权的法律行为”，例如约定清偿期限、免除或代物清偿，也可以单方主张抵消。如《法国民法典》第1691条规定，“债务人在让与人或受让人向其通知转让之前，已向让与人清偿债务，其所负义务即告有效解除。”其二，如《德国民法典》第407条第2款规定的，在债务人知悉让与之前，债务人如被原债权人起诉，而在债务人于起诉时已经知悉让与的情形，其可以通过这种让与进行辩护，使诉讼归于消灭。则判决亦对新债权人发生效力。其三、对在债务人知悉让与前所为的给付，债务人享有选择权。其可以选择对新债权人主张已经向原债权人已经给付的抗辩，也可以因为这种给付非为所负担的给付，可向原债权人主张请求返还自己向原债权人所为的给付。

 

我们可以了解到先诉抗辩权的法律保障以及债务人抗辩权的种类。以上这些卓律网小编为大家整理的相关内容，如果还有什么疑问，可以向上海债务律师在线免费咨询。